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未签订书面劳动合同,是否成立劳动关系?

来源:网络  作者:未知  时间:2016-05-20

  【基本案情】

  2008年,张先生进入上海某纺织品公司担任销售主管职位,月薪8000元,但由于张先生当时疏忽,未与公司签订书面劳动合同。2011年,公司通知张先生解除劳务关系。张先生遂向上海某劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,该会裁决张先生与上海某纺织品公司之间不存在劳动关系,驳回张先生的仲裁申请请求。

  张先生在收到该裁决书后,遂找到笔者,希望我们为其提供本案一审法律服务。

  【代理思路】

  由于张先生找到我们时,已经是收到裁决书后的第二周。根据法律规定,当事人对劳动仲裁裁决结果不服的,应当在收到裁决书后15日内向人民法院提起诉讼,因此留给我们的时间仅一周左右。我们律师团队在初步阅看仲裁裁决书和双方证据材料后,根据本律师团队在劳动法领域的实践经验,提出以下代理思路:

  一、本案争点一:张先生与上海某纺织品公司之间是劳动关系还是劳务关系?

  根据我国法律法规的规定,劳动者虽未与用人单位签订书面劳动合同,但其主张双方存在劳动关系的,一般应举证证明双方存在如下要件事实:

  1.劳动者与用人单位间存在建立劳动关系的合意;

  2.劳动者与用人单位已实际发生用工事实(劳动者给付劳动,用人单位给付报酬);

  3.劳动者与用人单位之间的法律关系符合劳动关系的本质特征。

  据此,我们制定了以下工作思路:

  1. 由于张先生提供的证据仅有银行对账记录,因此我们建议张先生提供以下证据材料:

  (1)用人单位支付给劳动者的工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;

  (2)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件

  (3)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;

  (4)考勤记录或其他进出用人单位的记录;

  (5)同一用人单位其他劳动者的证人证言;

  (6)其他能够证明劳动者与用人单位存在劳动关系的证据。

  最终,我们通过种种努力和调查取证工作,取得了张先生作为销售主管外出洽谈业务时,公司盖章的授权书和工作证明,也取得了张先生作为销售主管的业务合同;至于员工名册、考勤表、登记表等证据材料,我们根据证据规则的规定,认为这部分证据事实上由单位掌控,应由单位承担举证责任,单位无法对此举证证明的,应承担相应法律后果。

  2. 但仅通过上述证据是不够的,我们向张先生提出能否由纺织品公司的前一家单位提供离职证明和薪酬证明,证明张先生离开前一家单位后即进入纺织品公司工作。通过这个思路,在我们律师团队与张先生的积极努力下,我们取得了相应的证据材料。

  3. 此外,由于张先生的工作岗位是销售主管,我们向张先生在职时的客户单位进行了必要的调查取证,证明张先生作为某纺织品公司的销售主管曾向多家客户单位进行商业谈判。

  4. 最后,我们将公司与张先生之间的电子邮件进行了证据保全,以此证明单位的工作任务布置和落实状况,进一步证明了张先生与单位之间的事实劳动关系成立。

  二、本案争点二:上海某纺织品公司未与张先生签订书面劳动合同,将承担哪些法律责任?

  根据《劳动合同法》第10条规定,“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”用人单位违反上述法律规定,故意不与劳动者签署书面劳动合同的,将面临以下法律风险:

  1. 自用工之日起未超过1个月的,经用人单位书面通知劳动者不签书面劳动合同的,单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。无需向劳动者支付经济补偿,并按实际工作时间支付劳动报酬。

  2. 自用工之日起超过1个月的到1年的,应当依据法律规定向员工支付双倍工资。

  3. 自用工之日起满一年,视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。

  由于本案中,单位解除劳动关系并不合法理由,根据劳动合同法相关规定,公司应当向张先生支付双倍经济补偿金。

  【审理结果】

  一审法院认为,原告张先生已经向单位提供大量证据证明其在职期间与单位之间的事实劳动关系,完成了初步举证证明的责任;而某纺织品公司未向法院提供职工名册、招聘登记表等招用记录,应承担举证不力的法律后果。据此认定张先生与单位之间劳动关系成立,并且单位应向张先生支付双倍工资、经济补偿金等共计12万余元整。

  一审判决后,双方均未上诉,判决现已生效。

  【律师建议】

  1. 作为劳动者,应当有保护自己合法权益的意识。在入职后一个月内,应主动与单位签订书面劳动合同,如果单位有拒绝、拖延等情况,可以通过证据保全等方式将证据固定下来,以备日后维权;

  2. 如果单位执意不签书面劳动合同,而劳动者又需要这份工作,那么劳动者可以在平时工作过程中注意搜集相关证据材料,以维护自身合法权益;

  3. 作为单位来说,应当在员工入职后一个月内主动提供书面劳动合同,如果员工坚决不签的,那么单位应当向其明确说明拒绝签署书面劳动合同的法律风险与后果,以免不必要的法律风险。


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